●在《民法總則》施行后，民辦事業(yè)單位的投資人面臨這樣的選擇：一是設(shè)立營利法人，可以分配利潤和取回投資;二是設(shè)立非營利法人，不能分配利潤和取回投資。這種制度安排看起來合理，但實踐操作難度很大。

　　●亟須承認營利性財團法人。比如，商業(yè)信托、證券子公司的資管計劃、基金公司管理的基金，都有必要成為獨立的財團法人。這樣可以有效實現(xiàn)投資中的風(fēng)險隔離。

　　民法中的法人制度的根本目的，是落實公民在憲法上的結(jié)社權(quán)。結(jié)社權(quán)之所以重要，主要源于人類歸屬于某個群體的強烈需求。亞里士多德就指出，不在城邦生活的人，非神即獸。離開城邦，人是無法生活的，甚至不成其為人，如手一旦離開人體，就不再是手。

　　在馬克思看來，人在本質(zhì)上是社會關(guān)系的總和，“人是最名副其實的社會動物，不僅是一種合群的動物，而且是只有在社會中才能獨立的動物。”這不僅因為人難以忍受孤獨，而且還因為群體具有多種功能，如賦予個人特定的身份，強化其自我認同感和同類意識，分享共同固有文化、價值理念、職業(yè)倫理等精神元素。所以，很多思想家都將法人作為拯救道德滑坡、有效整合社會和防止原子個人主義彌漫的利器。

　　法人制度的基本功能

　　在現(xiàn)代社會，法人制度還承擔(dān)了一種相當重要的功能——最大限度提升個體人格，促進人性多元化發(fā)展。營利法人的成員對法人的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，可集聚個體財產(chǎn)用于規(guī)?；a(chǎn)經(jīng)營，使個人經(jīng)濟利益最大化，滿足個人對財富的追求，最終為技術(shù)和交易創(chuàng)新提供源源不斷的動力。非營利法人為個體超越性的情感和人格提供了制度空間，既可展示個人高遠、無私的情懷，實現(xiàn)公益;也可為同道中人提供制度舞臺，扶助其追求豐富的精神世界和多彩的生活方式，形塑立體和豐滿的人格。

　　民法典的重要任務(wù)之一就是通過法人制度組織和動員社會，通過規(guī)定各種類型的法人，賦予自然人組成不同類型法人的權(quán)利，并賦予法人和自然人相同的主體資格。與單個自然人相比，法人不僅可能具有更強大的力量，完成單個人無法完成的事業(yè)，而且法人不因發(fā)起人的死亡而當然消滅，完全可以超越發(fā)起人的生命期限。法人制度的重要性由此可見一斑，這也決定了它是《民法總則》編纂中爭議最大的問題。

　　《民法總則》法人制度的革新

　　改革開放后不久制定的《民法通則》，已無法適應(yīng)當前中國的政治、社會、經(jīng)濟和文化需求，這是《民法總則》編纂時的共識?！睹穹倓t》的法人制度很大程度上突破了《民法通則》和相關(guān)法律，做了諸多契合現(xiàn)實需求的新規(guī)定。

　　法人成立原則上采取準則主義

　　依《民法總則》第58條，法人設(shè)立以準則主義為原則，即自然人設(shè)立的組織體只要符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，都可取得相應(yīng)的法人資格，登記機關(guān)不能拒絕登記。該條規(guī)定，“設(shè)立法人，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準的，依照其規(guī)定。”即只有法律、行政法規(guī)才能設(shè)置法人成立的許可前置要件。

　　法人的基本種類分為“營利法人”和“非營利法人”

　　法人制度對政治、經(jīng)濟和社會的影響巨大，也涉及交易安全和第三人保護等細節(jié)問題，所以各國和地區(qū)基本都采法人類型法定主義。但法人的類型紛繁蕪雜，包羅萬象，可以采取不同的分類標準?！睹穹ㄍ▌t》按照國務(wù)院“編制管理”核定的機構(gòu)分類標準，將法人分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人，非企業(yè)法人又包括機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人等，體現(xiàn)的是計劃經(jīng)濟的行政管理思維，導(dǎo)致法人類型的制度供給嚴重不足，難以容納基金會、宗教活動場所等法人，已嚴重滯后于社會發(fā)展，這是立法時的共識。法人分類的實踐意義主要體現(xiàn)在兩方面：一是決定了自然人可以設(shè)立的法人種類。如財團法人和社團法人的分類，在法律未具體規(guī)定某種法人時，成員和資產(chǎn)結(jié)合在一起的法人，都可登記為社團法人;為實現(xiàn)特定目的的財產(chǎn)，都可登記為財團法人。二是它決定了法律如何針對不同類型的法人，規(guī)定其不同的組織特征和治理結(jié)構(gòu)。

　　明確了營利法人和非營利法人的范圍和根本特征

　　《民法總則》將所有以營利為目的成立的法人規(guī)定為營利法人，其特征是以取得和分配法人的利潤為目的。它對現(xiàn)行法中所有的營利法人作了統(tǒng)一規(guī)定，包括公司類營利法人和非公司類營利法人。中國的《公司法》相對完善，但其他種類的營利法人(如未進行公司制改造的國有企業(yè)、集體企業(yè)、外資企業(yè)、股份合作制企業(yè)等)，則缺乏統(tǒng)一的法律規(guī)范，《民法總則》對各種營利法人的重要問題作了一般性規(guī)定，有益裁判標準的統(tǒng)一，更為非公司類營利法人的特別立法提供了空間。

　　值得重點提及的是它對非營利法人的規(guī)定。非營利法人設(shè)立的目的有兩種：一是為了公共利益，一是公共利益以外的其他非營利目的，即互益法人，即為法人成員的共同利益成立的法人，如行業(yè)協(xié)會商會、校友會等。非營利法人并非不能從事營利活動，但受兩個剛性約束：一是不能向出資人、設(shè)立人或者會員分配所取得的利潤;二是為公益目的成立的非營利法人終止時，不得向前述人員分配剩余財產(chǎn)。剩余財產(chǎn)應(yīng)按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機構(gòu)的決議用于公益目的;無法按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機構(gòu)的決議處理的，由主管機關(guān)主持轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的法人，并向社會公告。但非以公益目的設(shè)立的非營利法人，則可以向前述人員分配剩余財產(chǎn)。

　　非營利法人包括事業(yè)單位、社會團體、基金會、社會服務(wù)機構(gòu)(即“民辦非企業(yè)”)等?！睹穹倓t》還專門將為公益目的以捐助財產(chǎn)設(shè)立的基金會、社會服務(wù)機構(gòu)規(guī)定為捐助法人(即財團法人)，并首次明確了依法設(shè)立的宗教活動場所可以取得捐助法人資格。

　　新設(shè)部分特別法人的規(guī)定

　　《民法總則》將機關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟組織法人和基層群眾性自治組織法人，規(guī)定為特別法人。這是中國法第一次賦予居民委員會、村民委員會以法人資格，也第一次明確了農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的法人地位。為回應(yīng)中國絕大多數(shù)農(nóng)村未設(shè)立村集體經(jīng)濟組織的事實，它還規(guī)定村民委員會可以依法代行村集體經(jīng)濟組織的職能。

　　完善了法人制度的若干規(guī)則

　　《民法總則》用了55個條文(超過法條總數(shù)的1/4)調(diào)整法人，與《民法通則》相比，其規(guī)則更為細致，內(nèi)容更為豐滿。如它規(guī)定了法人登記的對抗效力：法人的實際情況與登記的事項不一致的，不得對抗善意相對人;對法人解散的一般性事由做了規(guī)定，并規(guī)定了法人解散時的清算義務(wù)人和清算責(zé)任，為各類法人的清算提供了一般規(guī)則。

　　《民法總則》法人制度對社會和經(jīng)濟的影響

　　整體上，《民法總則》的法人制度回應(yīng)了中國現(xiàn)實生活的迫切需求，將對中國未來的社會和經(jīng)濟產(chǎn)生較大影響。

　　最積極的影響，是《民法總則》更全面和深入地落實了公民的結(jié)社權(quán)，尤其是公民組建各種非營利法人的權(quán)利。它隱含了經(jīng)濟組織(營利法人)和社會組織(非營利法人)是結(jié)社權(quán)在社會不同領(lǐng)域的體現(xiàn)、在法律上應(yīng)一視同仁的新理念。除法律、行政法規(guī)基于國家利益、政治安全、公共利益等特別考量而對個別領(lǐng)域的社會組織規(guī)定審批前置之外，社會組織的成立通常也采準則主義。

　　非營利法人包括傳統(tǒng)法人中的社團法人和財團法人，自然人可以通過組建各種類型的非營利法人，或從事公益事業(yè)微益天下，磨練公共參與和理性溝通能力，或通過業(yè)緣和地緣、情感和志趣共同體強化歸屬感，實現(xiàn)個人深層的各種意義追求。自然人既可以親力親為，踐行善念，也可以通過設(shè)立捐助法人，由他人代其行善舉。由此，《民法總則》充分發(fā)揮了組織和動員社會方面的功能，彌補了《民法通則》調(diào)整市場以外的社會領(lǐng)域的欠缺?？梢灶A(yù)見，隨著《民法總則》的施行，汶川地震激發(fā)的中國社會動員能力、自我組織和自我管理能力將進一步提升，中國的社會治理創(chuàng)新水平和社會整合能力或?qū)⒌玫秸嬲w躍。當然，《民法總則》對非營利法人的規(guī)定相對粗疏，其真正踐行尚需若干配套單行法和法規(guī)，這或許將催生對長期猶抱琵琶半遮面的非營利法人統(tǒng)一立法。

　　《民法總則》賦予基層群眾自治組織以法人地位，將賦予這些組織更多的自治權(quán)，使其更能代表基層群眾的意志，有效抵制各種不正當?shù)臋?quán)力干預(yù)。賦予集體經(jīng)濟組織獨立的法人資格，對中國農(nóng)村集體土地和其他資產(chǎn)的確權(quán)將起到積極作用，而且也可以完善其內(nèi)部治理機構(gòu)，有助于集體資產(chǎn)的增值保值，避免其流失。

　　然而，營利法人和非營利法人的分類對社會服務(wù)機構(gòu)是否會產(chǎn)生消極影響，還有待進一步觀察。據(jù)統(tǒng)計，目前我國有十五萬多所民辦學(xué)校，在校學(xué)生數(shù)千萬人;一萬二千余家民辦醫(yī)院，差不多占全國醫(yī)院比例的一半。在《民法總則》施行后，民辦學(xué)校等民辦事業(yè)單位的投資人面臨這樣的選擇：一是設(shè)立營利法人，可以分配利潤和取回投資;二是設(shè)立非營利法人，不能分配利潤和取回投資。這種制度安排看起來合理，但實踐操作難度很大。

　　如果民辦學(xué)校按照普通公司的標準納稅，無法獲得政府補貼，其經(jīng)營范圍還受嚴格限制，那么其營利的可能性將大打折扣，投資人興辦營利性民辦學(xué)校的積極性勢必將受挫。反過來，如果選擇非營利民辦學(xué)校，又無法分配利潤，也無法取回投資。因此，在《民法總則》編纂過程中，一些委員擔(dān)心，在《民法總則》實施之前，民辦學(xué)校的投資人可能會紛紛解散民辦學(xué)校，以取回投資，避免在實施后無法取得投資。這樣不僅影響民辦學(xué)校的未來發(fā)展，還將對公辦學(xué)校造成巨大的壓力。此外，籠統(tǒng)規(guī)定非營利法人一概不能分配利潤，也和事業(yè)單位的改革方向存在一定矛盾。目前我國事業(yè)單位的員工收入由基本工資和績效工資組成。績效工資必然來自事業(yè)單位的利潤部分，至少自收自支的事業(yè)單位如此。

　　目前，中國亟須承認營利性財團法人。以方興未艾的商業(yè)信托(單一或集合的信托計劃)為例。如果將商業(yè)信托明定為法人，在相當程度上有助于解決信托定性難題。商業(yè)信托是有獨立的財產(chǎn)、有自己的名稱與組織機構(gòu)的組織，能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任，完全具備法人成立的條件。與此類似，證券子公司的資管計劃、基金公司管理的基金，都有必要成為獨立的財團法人。這樣可以有效實現(xiàn)投資中的風(fēng)險隔離：在信托公司、證券子公司、基金公司破產(chǎn)時，信托計劃、資管計劃和基金涉及的財產(chǎn)并不成為破產(chǎn)財產(chǎn);同一公司管理的不同資管計劃和基金相互獨立，投資人的權(quán)益將因此受到更好的保護。

　　此外，在目前中國大力推廣的資產(chǎn)證券化過程中，要完成會計上的出表要求和法律上的財產(chǎn)獨立要求，發(fā)起人必須將用于證券化的財產(chǎn)移轉(zhuǎn)給殊目的載體(SPV)。如果SPV采用公司形式(SPC)時，將會遇到公司成立的難題：SPC在法律上只是用于資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)的權(quán)利主體，它并沒有投資人，按照現(xiàn)行《公司法》，是無法采取公司制的。通過設(shè)立財團法人的方式可以解決這一難題。但《民法總則》并未規(guī)定這種營利性財團法人，只規(guī)定了公益性的捐助法人，不能不說是一個遺憾。

　　(作者為中國社科院法學(xué)所研究員)